|
Серед првоохранітельних органів важлива роль належить нотаріату. На нього покладені обов'язки із засвідчення безперечних прав і фактів, засвідчення документів, виконання інших дій, спрямованих на юридичне підтвердження та закріплення цивільних прав з метою попередження їх можливого порушення в майбутньому.
Від якості роботи нотаріальних органів залежить нормальне функціонування цивільного обороту, ефективність захисту майнових прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.
Значення нотаріату особливо зростає в умовах формування
ринкових відносин стосовно до інтересів підприємців,
пов'язаним з оформленням і реєстрацією договорів, створенням
різних форм власності та угод з нею.
На відміну від суду, де в основному вирішуються спори про право
цивільному, нотаріат займається безперечними справами, що визначило
особливий метод вирішення нотаріусами віднесених до їх компетенції
питань. Засвідчуючи угоди, бо свідчить вірність копій
документів, забезпечуючи примусове виконання безспірного
зобов'язання боржника і здійснюючи інші нотаріальні дії,
нотаріуси не використовують змагальну форму процесу, принцип
публічності, вчиняють нотаріальні функції тільки одноосібно,
встановлюють юридичні факти, як правило, на підставі
письмових доказів.
Організаційні основи діяльності
нотаріату
1. До недавнього часу в Росії існувала тільки
державна система нотаріальних органів - державні
нотаріальні контори. Проблема зміни організації та діяльності нотаріату отримала рішення в Основах законодавства Російської Федерації про нотаріат (надалі - Основи), прийняті 11 лютого 1993 року і вступили в дію 13 березня 1993 роки *. Центральною ідеєю Основ є створення приватного нотаріату поряд зі збереженням нотаріату державного.
__________________
* Див. Відомості З'їзду народних депутатів Російської Федерації і Верховної Ради Російської Федерації. - 1993. - N 10. - ст.357.
З прийняттям Основ виникли дві паралельні структури
нотаріальних контор - державна і приватна. Нотаріальні
дії тепер має право здійснювати як нотаріуси, які працюють в
державній нотаріальній конторі, так і ті з них, які займаються приватною практикою.
Основоположні організаційні засади, принципи діяльності, вимоги, що пред'являються до осіб, які претендують на те, щоб виконувати нотаріальні функції, є в основному загальними як для державних, так і для приватних нотаріусів. Відмінності стосуються обсягу повноважень, фінансування, керівництва їх діяльністю і гарантій відшкодування шкоди, яку може бути заподіяно клієнту недобросовісними діями нотаріуса. Державний нотаріат залишається в підпорядкуванні Міністерства юстиції та його органів на місцях. Приватним нотаріатом керує виборна професійна організація - нотаріальна палата, заснована на обов'язковому членстві нотаріусів, що займаються приватною практикою.
Відповідно до ст.72 Конституції Російської Федерації
законодавство про нотаріат відноситься до спільного ведення
Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації. Тому
поряд з Основами на території суб'єктів Федерації можуть
діяти також і їх законодавчих актів про нотаріат, які відповідають вимогам ст.76 Конституції Російської Федерації. Закони про нотаріат були прийняті 19 травня 1993 в Республіці Саха (Якутія) *, а 13 липня 1993 в Республіці Башкортостан **.
__________________
* Див. Якутські відомості (додаток до газети "Поради Якутії").
- 1993.- N 11 (14) .- 23 червня 1993 р стр.1-9.
** Див. Закони Республіки Башкортостан. - 1994. - N VI (випуск).
- стр.130-168.
Що стосується законодавства про нотаріат країн СНД, то ми маємо в своєму розпорядженні новими законодавчими матеріалами лише стосовно Білорусі та України. Названі матеріали використовуються в даному огляді. Закони про нотаріат Якутії і Башкортостану відповідно до Основ також передбачають діяльність як державних, так і приватних нотаріусів.
Тенденція допуску приватних нотаріусів до здійснення
нотаріальних функцій простежується і в законодавстві про нотаріат
Білорусі. У постанові Верховної Ради Української РСР від
26 листопада 1992 роки * передбачалася організація в місті Мінську в
порядку експерименту з 1 лютого 1993 року по 1 лютого 1994 року
приватної нотаріальної практики. Пояснювався такий експеримент
необхідністю повного і своєчасного задоволення запитів
населення в нотаріальному обслуговуванні. Спочатку Міністерством Юстиції Білорусі було видано 15 ліцензій на здійснення приватної нотаріальної практикою **. Потім, постановою Верховної Ради Української РСР від 18 січня 1994 року експеримент був поширений на всю Республіку Білорусь і термін його дії був визначений днем введення в дію нового Закону Республіки Білорусь "Про нотаріат" ***.
__________________
* Див. ВВС, Білорусь. - 1992. - N 34. - ст.544.
** Див. Постанову Ради Міністрів Республіки Білорусь від 15 січня 1993 року. - СП Білорусь. - 1993.- N 1. - ст.17.
*** Див. ВВС, Білорусь. - 1994. - N 5. - ст.44.
Приватний нотаріус в Республіці Білорусь керувався у своїй
діяльності Законом Республіки Білорусь "Про державний
нотаріат "і видаються відповідно до них іншими
законодавчими актами Республіки, володіючи рівними з
державними нотаріусами правами, ніс ті ж обов'язки,
здійснювані ним нотаріальні дії мали ту ж юридичну чинність, що і дії державного нотаріуса.
Відповідно до постанови Ради Міністрів Республіки Білорусь від 5 березня 1994 року "Про організацію в Республіці в порядку експерименту приватної нотаріальної практики" * за видачу ліцензії на здійснення приватної нотаріальної практикою стягується плата в розмірі двократної мінімальної заробітної плати, встановленої на момент видачі ліцензії.
__________________
* Див. СП Республіки Білорусь. - 1994. - N 7.- ст.104.
Відповідно до Закону України "Про нотаріат", прийнятому Верховною
Радою України від 2 вересня 1993 року і введеному в дію з 1
січня 1994 роки *, вчинення нотаріальних дій в Республіці
покладається на нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних
конторах, державних нотаріальних архівах (державні
нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльністю
(Приватні нотаріуси) - ст.1. Відповідно до названої статті документи, оформлені державними і приватними нотаріусами, мають однакову юридичну силу.
__________________
* Див. ВВС Україна. - 1993. - N 39. - ст.ст.383, 384.
2. Окреслюючи в ст.1 коло посадових осіб, які мають право поряд
з нотаріусами здійснювати нотаріальні дії, Основи
передбачають правило, відповідно до якого в разі
відсутності в населеному пункті нотаріуса нотаріальні дії вчиняють посадові особи органів виконавчої влади.
На території інших держав (в ближньому і далекому зарубіжжі) нотаріальні дії від імені Російської Федерації здійснюють посадові особи консульських установ Росії.
Аналогічне правило міститься в Законі "Про нотаріат" Башкортостану. Кілька відходить від формулювання Основ ст.1 Закону "Про нотаріат" республіки Саха (Якутії), наділяючи правом вчинення нотаріальних дій у населених пунктах, де немає нотаріусів, посадових осіб не тільки виконавчої влади, а й посадових осіб органів представницької влади. Тим часом Основи вичерпним чином визначили коло посадових осіб, наділених правом здійснення нотаріальних дій і не передбачили права суб'єктів Федерації інакше вирішувати дане питання.
Більш детально дана проблема врегульована на Україні.
Згідно ст.1 Закону України "Про нотаріат" вчинення нотаріальних дій за кордоном покладається не тільки на консульські установи, але в передбачених законодавством випадках - на дипломатичні представництва України. Крім того, в законі України (ст.ст.1, 40) міститься запис, що дозволяє у виняткових випадках ряду посадових осіб (лікарів, капітанам морських і річкових суден, командирам військових частин і т.п.) посвідчувати заповіти і доручення, що прирівнюються до нотаріально засвідченим документів. Існуюча редакція ст.1 Основ законодавства про нотаріат Росії страждає в цьому відношенні деякої неповнотою, оскільки не пов'язана з чинним Цивільним кодексом (ст.185).
3. Нотаріус відповідно до ст.2 Основ повинен бути громадянином Росії, мати вищу юридичну освіту, пройти стажування у державного або приватного нотаріуса, здати кваліфікований іспит, отримати ліцензію на право займатися нотаріальною діяльністю і бути призначеним на посаду нотаріуса.
Щоб забезпечити незалежність і об'єктивність в діяльності нотаріуса, Основи (ст.6, 47) закріплюють правило про те, що нотаріуси не мають права: займатися самостійною підприємницької і ніякий іншою діяльністю, крім нотаріальної, наукової і викладацької; надавати посередницькі послуги при укладанні договорів; здійснювати нотаріальні дії на своє ім'я і від свого імені, на ім'я і від імені свого подружжя, їх і своїх родичів (батьків, дітей, онуків).
Нотаріуси, як державні, так і приватні, мають рівні права, несуть одні й ті ж обов'язки; оформлені ними документи мають однакову юридичну силу.
Раніше діюче законодавство про нотаріат допускало
призначення на посаду нотаріуса осіб, які не мають вищої
юридичної освіти. Постанова Верховної Ради Російської Федерації про введення в дію Основ передбачає, що з такими особами трудовий договір може бути продовжений лише на термін не більше одного року з моменту вступу в силу Основ законодавства про нотаріат.
Основи (ст.2) передбачають різні терміни стажування - для осіб, які не мають юридичного стажу (або цей стаж не досягає трьох років), не менше року; для осіб ж, які мають стаж роботи за юридичною спеціальністю не менше трьох років, стажування може бути скорочена, але її термін не повинен бути менше 6 місяців.
Ліцензія на право здійснення нотаріальної діяльності
видається органами юстиції протягом 1 місяця після здачі
кваліфікаційного іспиту. Відмова у видачі ліцензії може бути оскаржено до суду протягом 1 місяця з дня отримання рішення органу юстиції.
Якщо громадянин, який отримав ліцензію, що не приступить до роботи нотаріуса протягом трьох років, він може здійснювати нотаріальні функції лише після повторної здачі кваліфікаційного іспиту. Дана вимога не поширюється на особу, яка працює помічником нотаріуса. Помічник може бути і у державного, і у приватного нотаріуса. Він повинен відповідати всім вимогам, які пред'являють до нотаріуса, але в силу свого положення у своєму розпорядженні меншу самостійністю.
При складанні іспиту зацікавлена особа, яка не згідне з рішенням кваліфікаційної комісії (створюється при органах юстиції), може звернутися в апеляційну комісію, утворених при Міністерстві юстиції Російської Федерації спільно з Федеральною нотаріальною палатою на паритетних засадах. Рішення апеляційної комісії може бути протягом місяця оскаржене до суду.
Якщо особи, які бажають займатися нотаріальною діяльністю, які не склали кваліфікаційний іспит, до повторного складання вони можуть бути допущені не раніше, ніж через рік.
Більш тривалий термін для стажування кандидата на посаду нотаріуса - до трьох років - передбачений Законом "Про нотаріат" Якутії (ст.2). При цьому Закон не містить ніяких правил про можливе скорочення цього терміну для осіб, які мають значний стаж роботи за юридичною спеціальністю.
Відповідно до ст.2 Закону "Про нотаріат" Башкортостану стажування проходять протягом трьох і більше років в державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, що займається приватною практикою. Однак термін стажування для осіб, які мають стаж роботи з юридичної професії може бути скорочений до 6 місяців.
На відміну від Основ, Закон "Про нотаріат" Якутії (ст.19) допускає можливість бути стажистом або помічником нотаріуса особам, які не мають вищої юридичної освіти, але які навчаються в юридичному вузі. Тим часом, Основи (ст.ст.2, 19) ніяких винятків щодо можливого відступу від вимоги обов'язкового вищої юридичної освіти як для нотаріуса, так і для стажера, помічника нотаріуса не містять.
Відповідно до Закону України "Про нотаріат" (ст.3) нотаріусом може бути громадянин України, який має вищу юридичну освіту і пройшов стажування протягом шести місяців у державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, що займається приватною практикою.
Таким чином, ми бачимо, що розкид термінів проходження
стажування з даного законодавства досить великий -
від шести місяців до трьох років. За законодавством України (ст.3, 24
Закону "Про нотаріат") після проходження стажування і складання
кваліфікаційного іспиту особа, яка претендує на посаду нотаріуса
отримує свідоцтво про право на зайняття нотаріальною
діяльністю. За заявою особи, яка має таке свідоцтво,
реєстрація приватної нотаріальної діяльності провадиться
управліннями юстиції Ради Міністрів Республіки Крим, обласних
Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та
в 15-денний термін з моменту подачі заяви видається
реєстраційне посвідчення. Після отримання такого
реєстраційного посвідчення приватний нотаріус зобов'язаний у
тримісячний строк розпочати нотаріальну діяльність. В
Інакше реєстраційне посвідчення за рішенням управління юстиції може бути анульовано.
Виходячи із законодавства України випливає, що там немає квотування посад приватного нотаріуса та призначення його на посаду органами Міністерства юстиції.
Говорячи про вимоги, що пред'являються до нотаріуса, Закон "Про нотаріат" України (ст.3) спеціально обумовлює, що нотаріусом не може бути особа, яка має судимість.
За законодавством Російської Федерації нотаріус, який займається приватною практикою, може мати нотаріальну контору, але спочатку він повинен бути в установленому порядку наділений такими повноваженнями. Проводиться це згідно ст.12 Основ на підставі рекомендації нотаріальної палати Міністерством Юстиції Російської Федерації (або за його дорученням органом юстиції) на конкурсній основі з числа осіб, які мають ліцензію. Кількість посад нотаріусів в нотаріальному окрузі (територія діяльності нотаріуса, що встановлюється відповідно до адміністративно-територіального поділу Російської Федерації) визначається органом юстиції спільно з нотаріальною палатою.
4. Своєрідне правило містить Закон "Про нотаріат" Якутії
(Ст.12), що передбачає, що в разі смерті або переходу
приватного нотаріуса на іншу роботу переважне право на
зайняття нотаріальною діяльністю отримують його родичі (чоловік, дружина, діти), що відповідають вимогам, що пред'являються до нотаріуса.
Звільнення нотаріуса, що працює в державній нотаріальній конторі проводиться відповідно до законодавства Російської Федерації про працю.
Інший порядок передбачений для приватного нотаріуса. Нотаріус, який займається приватною практикою, може скласти з себе повноваження за власним бажанням.
В інших випадках він звільняється від виконання нотаріальних функцій лише на підставі рішення суду у випадках, прямо перерахованих в ст.12 Основ:
1) у разі засудження за вчинення умисного злочину (після набрання вироком законної сили);
2) при обмеженні дієздатності або визнання його недієздатним;
3) при наявності клопотання нотаріальної палати за неодноразове вчинення дисциплінарних проступків, порушення законодавства, в разі неможливості виконувати професійні обов'язки за станом здоров'я при наявності медичного висновку.
Про можливе анулювання в цих випадках ліцензії Основи нічого не говорять.
Законодавство про нотаріат України (ст.12 Закону "Про нотаріат") містить спеціальну детальну норму про анулювання Міністерством юстиції свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю. такі наслідки, наприклад, можуть наступити на прохання самого нотаріуса, за поданням управління юстиції у випадках:
втрати громадянства України;
виїзду на постійне проживання за межі України;
винесення щодо нотаріуса обвинувального вироку суду, що набрав законної сили;
винесення що вступив в законну силу ухвали про застосування щодо нотаріуса примусових заходів медичного характеру;
винесення постанови про припинення кримінальної справи щодо нотаріуса з нереабілітуючих підстав;
винесення що вступив в законну силу рішення суду про обмеження дієздатності особи, яка виконує обов'язки нотаріуса, визнання її недієздатною або безвісно відсутньою, оголошення її померлою;
неодноразового порушення нотаріусом чинного законодавства при вчиненні нотаріальних дій;
невідповідність нотаріуса займаній посаді внаслідок
стану здоров'я, що перешкоджає здійсненню нотаріальних
функцій;
порушення нотаріусом вимог нотаріального законодавства про можливе сумісництво, збереження таємниці вчинюваних нотаріальних дій, обмеження в праві вчинення нотаріальних дій.
Рішення про анулювання свідоцтва може бути оскаржено до суду в місячний строк з дня його отримання.
Згідно ст.30 Закону "Про нотаріат" України, приватна
нотаріальна діяльність припиняється, а реєстраційне
посвідчення анулюється управлінням юстиції у випадках:
письмового клопотання про це самого нотаріуса;
анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю;
неукладення нотаріусом договору страхування для забезпечення можливого збитку;
невиконання своїх обов'язків без поважних причин протягом двох місяців;
невідповідність займаній посаді за станом здоров'я.
На відміну від законодавства України, Основи законодавства про нотаріат РФ (ст. С.20, 21 досить детально регулюють порядок виконання нотаріальних дій при тимчасовій відсутності приватного нотаріуса. У даному випадку його повноваження здійснює особа, наділена ними органом юстиції спільно з нотаріальною палатою за пропозицією самого нотаріуса. Особа, що заміщає відсутнього нотаріуса, має відповідати тим самим вимогам, що і нотаріус. Цікаво зауважити, що наділення повноваженнями може бути здійснене наперед. При цьому оп еделяются конкретні підстави неможливості виконання нотаріусом службових обов'язків, що можуть виникнути протягом календарного року (відпустка, хвороба тощо.).
Стаття 20 Основ про нотаріат визначає, що повноваження особи,
заміщує приватного нотаріуса, виникають після наділення його правом
вчинення нотаріальних дій та безпосереднього виконання
службових обов'язків і закінчуються в момент їх передачі
нотаріуса. В цей час, тобто після того, як особа приступила до тимчасового виконання обов'язків нотаріуса, сам нотаріус вже не має права виконувати свої посадові функції.
Оскільки наділення повноваженнями особи, тимчасово заміщує відсутнього нотаріуса, проводиться на підставі угоди, укладеної між нотаріусом, які займаються приватною практикою, і особою, що бажають виконувати обов'язки нотаріуса, то і всі питання про визначення грошової винагороди регулюються цією угодою.
Вся відповідальність за шкоду, заподіяну діями особи, що його замінює тимчасово відсутнього приватного нотаріуса, лежить на нотаріуса, і збиток в цьому випадку відшкодовується в порядку ст.17 основ про нотаріат. Разом з тим нотаріус може пред'явити особі, виконував його обов'язки, регресний позов у розмірі заподіяної шкоди за загальними правилами цивільного законодавства.
5. Однією з важливих обов'язків нотаріуса (а також осіб,
працюючих в нотаріальній конторі) є збереження таємниці
вчинюваних нотаріальних дій. Нотаріус не має права давати
відомості, оголошувати документи, які стали йому відомі у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій, в тому числі і після складання своїх повноважень або звільнення.
Відомості про вчинені нотаріальні дії можуть отримувати
тільки особи, від імені або за дорученням яких здійснені ці
дії. Довідки, що стосуються заповіту, видаються лише після смерті
заповідача. Документи про вчинені нотаріальні дії можуть
робити так само в загальний або арбітражний суд, прокуратуру, органи
слідства на їх вимогу в зв'язку з знаходяться у їх провадженні
кримінальними або цивільними справами. Нотаріус представляє в
податковий орган довідку про вартість майна, що переходить
громадянину в порядку спадкування чи дарування, для обчислення податку з майна (ст.ст.5, 16 Основ). Встановлений Основами перелік органів і посадових осіб, яким можуть бути надані дані про вчинені нотаріальні дії, не підлягає розширеному тлумаченню. Тому всякого роду відомості не можуть бути видані, наприклад, на вимогу юридичної консультації колегії адвокатів.
На Україні, поряд зі згаданими органами, відомості про вчинені нотаріальні дії видаються також на письмову вимогу органам дізнання у зв'язку з знаходяться у їх провадженні справами (ст.8 Закону України "Про нотаріат").
6. За вчинення державним нотаріусом нотаріальних
дій, видачу дублікатів, складання проектів угод і
заяв, виготовлення копій документів і виписок з них стягується державне мито в розмірі, встановленому Законом Української РСР про державне мито від 9 грудня 1991 року зі змінами, внесеними Законом Російської Федерації від 6 березня 1993 року. В основу визначення ставки державного мита покладено розмір мінімальної місячної оплати праці. Згідно ст.22 Основ нотаріус, який займається приватною практикою, стягує плату за тарифами, відповідним розмірам державного мита, встановленої за вчинення аналогічного дії в державній нотаріальній конторі. У тих випадках, коли для того чи іншого дії законом не встановлено обов'язкову нотаріальну форму (наприклад, для договору позики, посвідчення довіреності для представника, який виступає в суді, і т.п.), тариф визначається за згодою між клієнтом і приватним нотаріусом. Грошові кошти, отримані приватним нотаріусом, залишаються в його розпорядженні.
Інакше вирішується питання про оплату нотаріальних дій, здійснюваних приватним нотаріусом, Законом "Про нотаріат" Республіки Саха (Якутія), який передбачає тільки договірну форму оплати нематеріальних послуг, що надаються приватним нотаріусом. Відповідно до ст.22 названого Закону, за виконання дій, що надаються нотаріусом, які займаються приватною практикою, тарифи стягуються за згодою нотаріуса і клієнта. Отримані кошти залишаються в розпорядженні нотаріуса.
За Законом України "Про нотаріат" (ст.31) приватні нотаріуси за вчинення нотаріальних дій справляють плату, розмір якої також визначається за домовленістю між нотаріусом та громадянином або юридичною особою. Державні нотаріуси за вчинення нотаріальних дій справляють державне мито у розмірах, встановлених законодавством (ст.19).
Потрібно також мати на увазі, що Законом про державне мито РРФСР передбачені випадки звільнення від сплати державного мита за вчинення нотаріальних дій (ч.3 ст.4).
Від сплати державного мита звільняються, наприклад,
фізичні особи за засвідчення копій документів, необхідних
для отримання державної допомоги, у справах опіки та усиновлення;
за посвідчення заповітів на користь держави або юридичних осіб;
за отримання свідоцтв про право на спадщину щодо
майна, що залишилося після осіб, які загинули у зв'язку з виконанням ними
державних або громадських обов'язків; за видачу
свідоцтв про право на спадщину майна родичів,
які зазнали репресій і т.п. Є пільги зі сплати мита та для юридичних осіб *. Ці пільги поширюються на зазначених осіб і при вчиненні нотаріальних дій приватними нотаріусами (ст.22 Основ).
__________________
* Див .: Відомості З'їзду народних депутатів Російської Федерації і Верховної Ради Російської Федерації. - 1992. - N 11. - Про ст. 521.
При цьому постанова про введення в дію Основ (п. "А" ст.3) передбачає, що при обчисленні прибуткового податку в цих випадках складу витрат приватного нотаріуса збільшується на загальну суму тарифів за вчинення нотаріальних дій щодо осіб, які мають пільги по сплаті мит .
7. В Основах законодавства Російської Федерації про нотаріат велика роль відведена нотаріальним палатам - професійним об'єднанням приватних нотаріусів, для яких членство в палаті є обов'язковим (ст.ст. 24032).
Нотаріальна палата покликана захищати інтереси своїх членів, сприяти вдосконаленню їх діяльності, надавати необхідну фінансову підтримку приватним нотаріусам за рахунок фонду, що складається з фіксованих грошових внесків кожного з них.
Нотаріальна палата організовує страхування нотаріальної діяльності приватного нотаріуса з метою відшкодування збитків, яка може бути заподіяна клієнту неналежним здійсненням нотаріальних дій. Справа в тому, що приватний нотаріус не має права виконувати свої обов'язки без укладання договору страхування. Страхова сума не може бути менше 100-кратного встановленого законом розміру мінімальної місячної оплати праці (ст.18 Основ).
Нотаріальні палати створюються на регіональному та федеральному рівні (Федеральна нотаріальна палата).
Крім нотаріусів, що займаються приватною практикою, членами
нотаріальної палати на добровільній основі можуть бути особи,
отримали або бажають отримати ліцензію на право здійснення нотаріальної діяльності. Але, на відміну від уже функціонуючих нотаріусів, для названих осіб членство в цій палаті не є обов'язковим. Нотаріуси, які займаються приватною практикою, мають на зборах членів нотаріальної палати право вирішального голосу, а помічники і стажисти - дорадчого.
Відповідно до Основ про нотаріат як регіональні нотаріальні палати, так і Федеральна нотаріальна палата є некомерційними організаціями і тому здійснювати підприємницьку діяльність не можуть. Виняток становлять лише ті випадки, коли така діяльність необхідна для виконання їх статутних завдань.
Нотаріальному законодавству України не відомі такі
формування, як нотаріальні палати, які об'єднують приватних
нотаріусів. Відповідно до ст.16 Закону України нотаріуси можуть
об'єднуватися в регіональні, загальнодержавні, міжнародні
союзи і асоціації. Названі об'єднання представляють інтереси
нотаріусів в державних та інших органах, захищають
професійні та соціальні права нотаріусів, здійснюють
методичну, видавничу роботу. Вони можуть створювати спеціальні фонди і діють відповідно до своїх статутів. Закон не виділяє спеціально об'єднань приватних нотаріусів, але передбачає обов'язковість освіти такого роду об'єднань, які можуть створюватися за бажанням будь-яких нотаріусів. Та й функції цих об'єднань дещо відмінні від функцій нотаріальних палат в Російській Федерації. Вони не здійснюють контролю за професійною діяльністю приватних нотаріусів. Такий контроль за законністю виконання приватними нотаріусами своїх обов'язків здійснює Міністерство юстиції України, управління юстиції.
У Російській Федерації контроль за виконанням приватними
нотаріусами професійних обов'язків здійснюється
нотаріальними палатами. За органами юстиції збережений контроль щодо державних нотаріусів (ст.34 Основ).
Компетенція нотаріусів та
уповноважених посадових осіб по
вчинення нотаріальних дій
8. Коло дій, що здійснюються нотаріусами, досить широкий і
різноманітний. Є незначні відмінності між обсягом
нотаріальних функцій, здійснюваних приватним і Державним
нотаріусом.
Відповідно до ст.35 Основ до компетенції нотаріусів,
що займаються приватною практикою, належить вчинення наступних
нотаріальних дій:
посвідчення угод;
видача свідоцтв про право власності на частку в спільному майні подружжя;
накладення (і зняття) заборони відчуження майна;
засвідчення вірності копій документів і виписок з них;
засвідчення справжності підпису на документах;
засвідчення вірності перекладу документів з однієї мови на іншу;
посвідчення факту знаходження громадянина в живих;
посвідчення факту знаходження громадянина в певному місці;
посвідчення тотожності громадянина з особою, зображеною на фотокартці;
посвідчення часу пред'явлення документів;
передача заяв фізичних та юридичних осіб іншим фізичним і юридичним особам;
прийняття в депозит грошових сум і цінних паперів;
вчинення виконавчих написів;
вчинення протестів векселів;
пред'явлення чеків до платежу і посвідчення несплати чеків;
прийняття на зберігання документів;
вчинення морських протестів;
забезпечення доказів.
Державні нотаріуси, крім перерахованих функцій, можуть видавати свідоцтва про право на спадщину, вживати заходів до охорони спадкового майна, а також видавати свідоцтва про право власності в разі смерті одного з подружжя. Лише за відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення цих дій доручається спільним рішенням органу юстиції і нотаріальної палати одному з приватних нотаріусів (ст.36 Основ).
З урахуванням масштабів Російської держави, а також різноманітності різних життєвих ситуацій, з якими доводиться стикатися на практиці, Основи (ст. Ст.1, 37), як уже зазначалося раніше, зберегли право здійснення окремих нотаріальних дій за посадовими особами органів виконавчої влади у разі відсутності в населеному пункті нотаріуса.
До таких нотаріальних дій відносяться:
посвідчення заповітів;
посвідчення довіреностей;
вжиття заходів до охорони спадкового майна;
засвідчення вірності копій документів і виписок з них;
засвідчення справжності підпису на документах.
Відповідно до ст.38 Основ компетенція консульських
установ по вчиненню нотаріальних дій має деякі
відмінності. Посадові особи консульських установ не посвідчують договори про відчуження нерухомого майна, що знаходиться на території Російської Федерації, не накладають і не знімають заборони відчуження майна, залишають поза передачею заяв фізичних і юридичних осіб, які не посвідчують неоплату чеків і не здійснюють протестів векселів.
Основи визначили приблизний перелік нотаріальних дій, здійснюваних нотаріусами, посадовими особами органів виконавчої влади, посадовими особами консульських установ, надавши одночасно право законодавству Російської Федерації покладати на нотаріусів і згаданих посадових осіб вчинення й інших, не зазначених в Основах, нотаріальних дій. Причому Основи наділили правом розширення кола вчинюваних нотаріальних дій лише федеральне законодавство, не згадавши законодавство суб'єктів Російської Федерації. Разом з тим Закон Якутії "Про нотаріат" вийшов за межі регулювання даного питання Основами і записав в ст.ст.32, 34 про можливість розширення переліку нотаріальних дій законодавчими актами Республіки Саха (Якутія).
Разом з тим при розгляді даної проблеми потрібно враховувати, що законодавство про нотаріат відноситься до спільного ведення федеральних органів і суб'єктів Федерації, в зв'язку з чим можна було продумати питання про нотаріат. Зокрема, можна було б наділити суб'єктів Федерації правом розширити перелік нотаріальних дій, здійснюваних посадовими особами органів виконавчої влади на місцях (ст.37 Основ), у віддалених населених пунктах, де немає ні державного, ні приватного нотаріуса, що полегшило б становище громадян, звільнивши їх в ряді випадків від важких і дорогих поїздок до нотаріуса.
В основному компетенція нотаріусів та інших посадових осіб в
Росії та Україні збігається. Однак повної ідентичності в сфері
вчинюваних нотаріальних дій немає. За Законом України (ст.34) до
числу нотаріальних дій, здійснюваних державними
нотаріусами віднесені також: видача свідоцтв в придбанні житлових
будинків з прилюдних торгів, що обумовлено пов'язано з
цивільно-процесуальним законодавством України та видача
дублікатів документів, що зберігаються у справах нотаріальної контори. За законодавством Росії нотаріуси теж видають дублікати документів, але дана дія розглядається як похідне від нотаріальних функцій і тому не виділяється в якості самостійного нотаріальної дії.
Закон України "Про нотаріат" (ст.34) не покладено на державних нотаріусів правомочності щодо забезпечення доказів, необхідних для розгляду справ в суді, оскільки відповідно до ЦПК України забезпечення доказів у всіх випадках (як до виникнення справи в суді, так і після його виникнення) проводиться тільки судом.
Вужчими повноваженнями в порівнянні з Росією мають у своєму розпорядженні на Україні приватні нотаріуси (ст.36 Закону). На додаток до тих обмежень, які існують в Росії, приватні нотаріуси України не має права: накладати і знімати заборони відчуження житлового будинку, квартири, дачі, садового будинку, гаража, земельної ділянки, іншого нерухомого майна; засвідчувати договори довічного утримання; свідчити справжність підпису на документах, призначених для дій за кордоном, а також засвідчувати доручення для цієї мети.
Посадові особи виконкомів сільських, селищних, міських Рад народних депутатів за Законом України "Про нотаріат" не володіють правом прийняття заходів до охорони спадкового майна (ст.37).
Є відмінність від Росії і в компетенції посадових осіб консульських установ України, оскільки останні не забезпечують докази.
Основні правила здійснення
нотаріальних дій
9. Як правило, нотаріальні дії вчиняються будь-яким
нотаріусом, до якого звернулися з проханням їх здійснити.
Виняток становлять випадки, коли відповідно до Основ
(Ст.40) та іншими законодавчими актами нотаріальну дію
повинна бути вчинена певним нотаріусом: наприклад, договір про
зведенні житлового будинку на відведеній земельній ділянці
засвідчується нотаріусом за місцем відведення земельної ділянки (ст.56
Основ); посвідчення договорів про відчуження житлового будинку, квартири,
дачі, садового будинку, гаража, а також земельної ділянки проводиться
за місцем знаходження зазначеного майна (ст.56 Основ); заходи по
охорони спадкового майна приймає нотаріус за місцем
відкриття спадщини (ст.64 Основ), цей же нотаріус видає
свідоцтва про право на спадщину (ст.70 Основ); прийняття в депозит грошових сум і цінних паперів провадиться нотаріусом за місцем виконання зобов'язання (ст.87 Основ); пред'явлення чека до платежу здійснюється нотаріусом за місцем знаходження платника (ст.96 Основ).
Нотаріальні дії зазвичай відбуваються в приміщенні нотаріальної контори. Разом з тим на прохання клієнта нотаріус може здійснювати нотаріальні дії поза місцем своєї роботи (наприклад, виїхати до клієнта додому, в офіс юридичної особи). В цьому випадку державне мито справляється в подвійному розмірі і нотаріусу відшкодовуються фактичні транспортні витрати (ст.22 Основ, підпункт "ю" п.3 Закону Російської Федерації про державне мито від 9 грудня 1991 року в редакції Закону Російської Федерації від 6 березня 1993 роки * ).
__________________
* Відомості З'їзду народних депутатів Російської Федерації і
Верховної Ради Російської Федерації. - 1992. - N 11. - ст.521;
1993. - N 14. - ст.486.
Яких-небудь відмінностей, крім редакційних, з приводу місця вчинення нотаріальних дій розглядається законодавство не містить.
10. У строго певних Основами випадках (ст.41) вчинення нотаріальної дії може бути відкладено: при необхідності витребування додаткових відомостей або направлення документів на експертизу, а також в силу закону слід запросити зацікавлених
осіб про відсутність у них заперечень проти вчинення даних
дій. Термін, на який може бути відкладено виконання
нотаріальних дій, не може перевищувати одного місяця.
Вчинення нотаріальної дії можна також відкласти на термін не більше 10 днів за заявою зацікавленої особи, яка бажає звернутися до суду для оспорювання права або факту, про посвідчення якого просить інша заінтересована особа. Якщо в зазначений термін від суду не буде одержано повідомлення про надходження заяви від даної особи, нотаріальна дія повинна бути вчинена. Якщо ж таке повідомлення буде отримано, вчинення нотаріальної дії зупиняється до вирішення справи судом.
Стаття 48 Основ досить докладно формулює підстави для такої відмови: вчинення дії суперечить закону; дія підлягає вчиненню іншим нотаріусом; з проханням до нотаріуса звернувся недієздатний громадянин або представник, який не має належним чином оформлених повноважень; чинена угода суперечить цілям, зазначеним у статуті або положенні юридичної особи, або не відповідає вимогам закону; документи, представлені для вчинення нотаріальної дії, не відповідають вимогам законодавства.
Відмова у вчиненні нотаріальної дії може істотно
ущемити права клієнта, будь то громадянин-підприємець або
юридична особа. Тому нотаріус повинен роз'яснити порядок
оскарження, а на прохання особи, якій відмовлено у вчиненні нотаріальної дії, в 10-денний термін винести постанову про відмову.
Згідно із законом України (ст.49) встановлено триденний термін для винесення постанови про відмову у вчиненні нотаріальної дії.
11. Основи (ст.45) висувають певні вимоги до тексту нотаріально засвідчуваних угод і документів. Він повинен бути написаний чітко і ясно; всі згадувані числа і строки позначаються, хоча б один раз, прописом; прізвища, імена, по батькові, місце проживання громадян, найменування юридичних осіб, вказівка адреси їх органів наводяться повністю, без скорочення.
Чи не засвідчуються документи, написані олівцем. Наявні в тексті документа прогалини прочеркиваются, не допускаються підчищення. Якщо в документі є приписки, виправлення, то вони повинні бути обумовлені перед підписом беруть участь в нотаріальну дію осіб і повторені в посвідчувальному написі. Внесені в текст документа приписки і поправки робляться так, щоб усе помилково написане, а потім виправлене і їх можна було прочитати в первісному тексті. Якщо документи викладені на кількох аркушах, то всі аркуші повинні бути пронумеровані, прошнуровані та скріплені печаткою.
Аналогічне вимоги до тексту нотаріально засвідчуваних документів закріплені і в аналізованих законодавчих актах про нотаріат.
12. Скарги на неправильне виконання нотаріальних дій або на відмову в їх вчиненні розглядаються судом в порядку окремого провадження, встановленого ЦПК Російської Федерації (ст.271-173). Скарга подається в 10-денний термін до суду за місцем розташування державної нотаріальної контори або нотаріуса, що займається приватною практикою.
Суперечка про право, оснований на вчинення нотаріальних дій, дозволяється загальним або арбітражним судом у порядку позовного провадження (ст.49 Основ).
Скарги на відмову в здійсненні того чи іншого нотаріальної дії або на неправильне вчинення певного нотаріальної дії потрібно відрізняти від скарг на дії нотаріуса, що не відносяться до суті виконуваних нотаріальних функцій (порушення термінів вчинення нотаріальної дії, погана організація роботи і т.п.), які розглядаються не судом, а органом юстиції або нотаріальною палатою в залежності від того, про який нотаріуса йдеться - державному або приватному.
У законодавстві України містяться більш докладні норми про правила підсудності, за якими розглядаються скарги на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні. Зокрема, визначено підсудність справ за скаргами на дії посадових осіб, що засвідчують заповіти і довіреності, що прирівнюються до нотаріальних (ст.50 Закону).
13. Підводячи підсумок, хотілося б звернути увагу на деякі норми, які заслуговують на, з нашої точки зору, уваги.
Тільки в Законі України "Про нотаріат" містяться правила про державний нотаріальний архів (ст.23). Такий архів є складовою частиною Національного архівного фонду, створюється він у обласних центрах, містах Києві, Сімферополі, Севастополі та здійснюють тимчасове (до 75 років) зберігання нотаріальних документів. Міністерством юстиції за погодженням з Головним архівним управління при Кабінеті Міністрів України затверджується Положення з питань організації діяльності та компетенції державного нотаріального архіву.
Нотаріуси та інші посадові особи, які вчиняють нотаріальні
дії, вправі витребувати від підприємств, установ і
організацій відомості та документи, необхідні для здійснення
нотаріальних дій. Оскільки терміни подання необхідних
документів залежать від конкретних обставин (складність документа,
віддаленість розташування запитуваної організації і т.п.) нотаріус
відповідно до нотаріальним законодавством України (ст.46
Закону) сам встановлює термін, протягом якого слід
уявити відповідний документ. Разом з тим, прагнучи припинити можливу тяганину, названа стаття Закону передбачає, що цей термін не повинен перевищувати одного місяця.
Відповідно до Закону України "Про нотаріат" (ст.51) на нотаріусів покладається обов'язок повідомляти про виявлені під час вчинення нотаріальних дій порушення Закону громадянами або окремими посадовими особами відповідним організаціям або прокуратурі для вжиття необхідних заходів.
|